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  • 张志成:简论知识产权严格?;?/h3>
    选择字号:   本文共阅读 533 次 更新时间:2019-03-12 15:34:15

    进入专题: 知识产权  

    张志成 (进入专栏)  

      

       十九大报告提出,强化知识产权创造、?;?、运用。其中"强化知识产权?;?的部署和之前党中央、国务院有关知识产权?;さ囊饧纫宦鱿喑?,又有新的发展,体现了新时代对知识产权?;の侍獾男氯鲜?。以国务院2008年印发《国家知识产权战略纲要》为标志,中国把知识产权纳入顶层政策设计的重要方面。从当时提出"依法?;?到2015年中共中央国务院印发《关于深化体制机制改革 加快实施创新驱动发展战略的若干意见》、国务院印发《国务院关于新形势下加快知识产权强国建设的若干意见》提出"实行严格的知识产权?;ぶ贫?,再到十九大报告的"强化知识产权?;?,对知识产权?;さ那康饔⑼怀?。2018年3月,习近平主席明确提出,加强知识产权?;?,是完善产权?;ぶ贫茸钪匾哪谌?,也是提高中国经济竞争力最大的激励。以两个"最"定位知识产权?;さ闹匾庖?。其背后有深刻的历史原因和现实基础。

       从学术研究的角度而言,知识产权?;の侍庖恢本褪侵恫ㄖ贫鹊暮诵奈侍?,也是现代产权制度的重要问题。长期以来,围绕知识产权?;ご嬖诤芏嗾?。撮其要者,大略集中在以下几个方面:一是是否需要知识产权?;さ奈侍?。这方面论者甚多,主流观点乃是知识产权?;つ耸且桓龉掖葱路⒄沟母局С?,是市场经济条件下促进创新发展的基本制度。但也有一派观点认为,知识产权制度本身并没有看起来那么重要,并非不可或缺。二是知识产权?;さ乃轿侍?。在这方面,学者大体上赞成一个中庸的观点,也就是合适的?;に绞且桓龉抑恫ㄖ贫仁欠衲芄怀晒Φ墓丶?。这一论题实际的背景乃是南北国家政治之争在法律层面的表现,也就是说,在上个世纪末期,掌握了多数技术,有强大市场控制力的北方国家和南方国家之间就世界贸易组织建立、市场开放所达成的某种妥协在学界中的反应。至于何谓合适,以及是否"合适"的知识产权?;ぞ鸵欢ㄓ欣诜⒄怪械哪戏焦?,实证研究并不充分,倒是发达国家对于知识产权?;げ欢霞忧慷杂谝还弥?,有过一些经济学的分析。三是知识产权?;さ姆绞轿侍?。特别是,由于TRIPS协议将知识产权明确定性为私权后,知识产权权益的实现或者说权利人的行权方式就成为学界乃至实务界一个争论的焦点。

       实际上,第一个问题中的非主流观点只是第二个问题的极端情况,也就是说,在知识产权制度否定论者那里,合适的知识产权?;ぶ贫染褪遣槐;?。但实际上,无论从哲学还是法学角度来分析,一个制度既然已经发生、发展达数百年之久,并且仍无衰落之势,本身就说明了在可预见的历史范围内不?;ぶ恫ǖ穆鄣闶钦静蛔〗诺?,不必多论。当前需要解决的乃是,结合中国经济发展的实际,在学理上阐明实施严格的知识产权?;さ拇蠓较虻闹匾?、必要性,并遵循中国特色社会主义法治道路,寻求"强化知识产权?;?、更好实现知识产权严格?;つ勘甑穆肪?。本文就此论题进行相关讨论。

      

       一、 知识产权严?;さ恼咝?/strong>

       按照马克思的观点,产权从来不是自然权利,而是历史性的客观经济基础条件上的一种法权。和物权等有形财产相比,作为无形产权的知识产权在这一点上表现更加突出。例如,众所周知,知识产权?;ぞ哂惺奔湫?,只在一定时间期限内受法律?;?。而这个可以看作"严"的重要指标的?;て谙薏⑽抟欢ㄖ?,往往是在国际条约的基础上,各国自行选择的。而即便是国际条约,往往也是根据各方力量的博弈,而决定?;さ钠谙蓿ㄕ馐潜;な欠裱细竦闹匾副曛唬?。尽管有关于期限长短与专利发明人收回投资时间长短关系的讨论,但并没有人能够十分阐述清楚为何专利要?;?0年,而版权则要?;ぷ髡呱嫘诩淞砑?0年。同样,对于?;な裁?、不?;な裁?,各国也有不同认识,产业界也不存在完全的共识。历史上,食品、化合物、药物等都曾被排除在专利?;し段е?,而软件著作权和软件专利?;さ降资胗攀肓?,也并无定论。即便是化合物被纳入专利?;ぶ?,也存在是否?;て湫掠猛镜炔煌晒娑?。显而易见,政策选择和政治决断往往影响了知识产权?;さ目吞宸段?、?;て谙弈酥帘;こ潭?。从这点上看,知识产权?;ぞ哂姓哐≡裥?,是无需争议的。

       但是,仅仅把知识产权?;さ目吞逖≡竦任侍夤榻嵛哐≡?,不免失之于浅薄。政策选择的背后仍然有客观的驱动力。立法机关确定特定的立法政策,其衡量要素往往是客观的。例如,基于国家整体利益参与的国际条约之规定,再例如,企业游说团体对立法者的意愿的影响。将其称之为政策选择,其实质在于,一方面,立法者对于知识产权?;さ姆段?、期限、客体等拥有更多的选择,另一方面,社会对于知识产权制度的变革往往存在缺乏主导性和统一性认识,立法者往往无从选择,法律的确定具有很大的偶然性。这和对物权、债权的?;ぞ兴煌?,而类似于对人格权、劳动者权利的?;?。我国著作权法修改至今仍然陷入困境,专利法修改历经数年仍无法形成定论,就是社会形成对知识产权的基本认知后陷入无所适从的重要表现。当然,核心问题还在于,知识产权法和其他财产权法不甚相同的"利益平衡"问题。和其他财产权法律不同的是,能够创造并获得知识产权?;さ娜禾寰」?代表先进生产力",但却永远是社会的少数,而且往往是社会大众站利益的对立面,在这点上,知识产权得以成立的政治基础和物权、债权以及人格权等完全不同,要脆弱的多。人民对于美好生活的追求往往建立在高品质的产品服务、高水平的文学艺术供给的基础上,而在知识产权制度框架下,在常规的市场上,这些供给往往都是高价产品。知识产权?;ぴ窖?,尽管从理论上可以激发更多的类似供给形成,进而形成替代性供给,降低供给价格,但就其直接后果而言,往往体现为高质高价。这当然不是普通消费者所愿意接受的,甚至不是大部分人所能承受的。例如关于药品专利的争议,直观地反映了这一深层次的冲突。药品的成功研发尽管给所有的病人带来了希望,但药品的创新者往往并不会受到多数人的感激,特别是当一种新药售价昂贵的情况下--因为价格才是患者及其家属们最关心的问题。在这样的前提条件下,立法者的选择只能立足于其意识形态和价值取向,甚至出于同情来投下自己手中的一票。就这个意义而言,知识产权具有不同于其他财产权的政策性。

       知识产权?;さ恼咝匝≡窕共幌抻诖?。由于近代以来的市场开放,特别是世界贸易组织建立以来各国经济的日益一体化发展,各国都在谋求最大可能发挥自身优势。对于创新型国家而言,这种优势就表现为对其所掌握的知识产权尽可能予以严格的?;?,以利于在经济发展成果的蛋糕中可以多分利益。而其他国家则往往试图降低知识产权成本来组织起生产,因此,更愿意低价引进知识产权甚至通过仿冒的方式来实现经济增长。这种利益冲突尽管有国际平台进行调和,例如在世界贸易组织框架乃至世界知识产权组织框架下,各方都认同知识产权?;さ睦砟?,但在实际国内法制定乃至执行过程中,必然还有理念上的差别,最终必然导致司法、行政执法政策各个不同。

      

       二、 知识产权产权严?;さ氖迪中?/strong>

       产权?;な撬椒ǖ闹行拿?。但产权?;げ⒉坏ゴ渴且桓鏊椒ㄎ侍?。尽管产权本身可能是私人的,但广为人知的是,私权的?;こ俗粤燃猛?,也十分依赖公权力的救济。在这个产权?;さ牧刺踔?,公权力介入的形式、投入的资源、执法的政策乃至执法人员的意识形态对产权的?;ざ伎赡懿煌男Ч??;蛘?严"或者"松"甚或可能让私权形同虚设。产权?;ご又矫嫔系娜ɡ涑上质档娜ɡ?,其必要的桥梁除了支持私力救济的社会文化之外,往往必须通过公权力这个桥梁。同时,现代法律科学并不认为私权?;つ耸侨说淖匀蝗ɡ?,而是基于社会发展阶段而由国家设定的具有特定目的的一种制度安排。马克思主义者一般认为,(私有制)产权不过是特定历史阶段的产物。实际上,从知识产权角度而言,什么受到法律?;?、?;し段绾?,往往是人的理性选择加上社会经济科技发展的现实需要的产物。例如计算机软件,在其技术成熟以及产业化之前,并不是知识产权?;さ亩韵?,也不是知识产权法的课题,而一旦成为一种产业,有了相关利益,如何?;げ呕岚谠诜杀涓锏囊槌躺?。

       在产权?;ど?,知识产权由于其具有无形性的特点,加之其权利边界往往要通过复杂的行政和司法程序才能确定,而不是像物权?;さ牟撇茄刑囟ǖ奈锢肀呓纾ɡ缫桓鍪直?,作为财产权,它的载体是确定的,价格是确定的,因而其?;し段б彩鞘秩菀兹范ǖ模┗蛘吣芄晃嫦喙厝送ü惫鄣娜现茏龀鱿喽宰既放卸系娜ɡ呓纾ɡ缫惶鬃》炕蛘咭黄恋?,都可以通过图纸也划定其权利范围),也没有办法通过持有来证明自己的权力,甚至公权力机关例如专利局颁给的专利证书也很难成为权力主张的可靠依据,因为授权专利也可以被无效,而且比例还很高,因此很难通过自力救济来实现,必须依赖公权力机关的介入。

       但是,公权力介入的过程本身就存在政策性和不确定性。一方面,公权力的资源相对于要?;さ牟ǘ宰苁怯邢薜?,其效果也难以和能够实现的自力救济相比。首先,一旦引入公权力救济,就需要专业的法律服务,需要权利人投入时间和金钱的成本,鉴于最终?;そ峁牟蝗范ㄐ?,涉及受损权益并不足够大或者意志不够坚决顽强的权利人往往放弃行使自己的权利。而如果没有公共资源的倾斜和支持,这些权利尽管在法律上成立,但在实际上等于不存在,权利人可能徒有证书而已。其次,即便权利人有足够的资源投入来行使自己的权利,但由于相对方可能投入更多的资源来予以对抗,鉴于行政程序和法律程序的不完美性,最终的结果权利人仍然可能一无所获。这时候如果没有公权力对权利人的政策偏好,权利人的权利仍然可能化为乌有。

       作为知识产权,是否可以借助公权力之外的手段实现自己的权利呢?从现实情况看,多数的知识产权纠纷确实是在法庭之外解决的。但这个前提仍然是法庭的威慑力。如果以法庭为代表的公权力没有足够的威慑,或者法律不能给予权利人足够的补偿的可能,那么侵权人并不会投入精力和资源与权利人谈判,并求得纠纷的解决。因此,类似法庭之外解决的知识产权纠纷也是以法律和法庭对其权利实现的有力支持为保障的。比较而言,公认的事实是,我国知识产权?;ちΧ壬胁患岸嗍⒋锕?,但从纠纷处理数字上看,我国提交法庭处理的专利、商标、版权纠纷甚至超过了美国,其原因可能并不在于我国公权力处理纠纷的效率或者效果高于发达国家、或者更可信赖,实际上,更可能是因为权利人无法基于法庭的坚定的、潜在的支持获得足够的谈判筹码,因此只好放弃私力救济的形式,而寻求公权力的直接支持,把社会公正的"最后一道防线"提前到纠纷解决的第一现场,变成纠纷解决的"前线"。

       至于自力救济,还需要经济社会乃至文化环境的可靠支持。对于一般消费者而言,获得受知识产权?;さ纳唐吠馕蹲鸥呒鄹?。除非有法律观念上的认同和对创新创造者道德价值上的皈依,普通民众并不会产生配合权利人?;て渲恫ǖ淖跃跻馐逗托形??;ǜ土募鄹窆郝蛞豢罴倜?名牌"商品,不会给消费者带来除了道德感觉之外的任何损失,甚至在特定条件下可能给其带来社会地位的积极影响,而去网上免费下载一首歌曲,更是不少消费者的自发的行为。因此,和物权等实体财产权利人受到权利侵害时所处的道德优势地位相比,知识产权权利人往往处于孤军奋战的窘境,既无法在物理上控制自己的知识产权,也无法在不友好的社会环境下获得足够的支持,侵权容易维权难,证据难以搜集固定,就成为知识产权维权的常态。如果没有足够的公共资源支持和主动的社会意识培养,也会使得知识产权形同虚设。

      

       三、知识产权严?;さ木赫?/strong>

    经济全球化的核心是部分重要经济要素--尤其是资本和技术全球流动,各类资源在全球按照资本的逻辑重新配置。(点击此处阅读下一页)

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